Решение Астраханское УФАС России от 12.01.2010 г № Б/Н

Резолютивная часть решения объявлена 22.12.2009
Полный текст решения изготовлен 12.01.2010
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее по тексту - Астраханское УФАС России, Управление) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее по тексту - Комиссия) в составе:
председателя Комиссии - <...>, членов Комиссии – <...>
в присутствии: представителя ответчика по делу <...> и представителя заявителя <...>,
рассмотрев дело № 16-К-03-09 по признакам нарушения Открытым акционерным обществом «Астраханские водопроводы» (далее по тексту – ОАО «Астрвод») (юридический адрес: 416474, Астраханская область, Приволжский район, с Кулаковка, ул. Рождественского, 21) пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее также - Закон о защите конкуренции),
Установила:
В Астраханское УФАС России 28.08.2009 поступила жалоба Муниципального предприятия «Центржилкомхоз» муниципального образования «Город Ахтубинск» (далее по тексту - МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск») на действия ОАО «Астрвод» по навязыванию МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» невыгодных для него условий договора на отпуск питьевой воды (вх.№5126 от 28.08.2009).
По мнению заявителя, указанные действия ОАО «Астрвод» нарушают требования Закона о защите конкуренции.
На заседании Комиссии представитель заявителя изложенное в жалобе подтвердил, представив ходатайство МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» о выдаче ответчику по делу предписания об изменении условий договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153/2009, содержащихся в пунктах 2.2.8, 2.3.18, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 4.2 данного договора.
Представитель ответчика по делу с изложенными в жалобе заявителя доводами не согласен, полагает, что в действиях ответчика по делу отсутствуют признаки нарушения антимонопольного законодательства.
Исследовав материалы дела, выслушав доводы, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее.
ГП АО «Астраханские водопроводы» письмом от 22.06.2009 исх.№1102 уведомило МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» о расторжении договора водоснабжения №1153/2007 от 29.03.2007 в связи с прекращением ГП АО «Астраханские водопроводы» производственной деятельности.
ОАО «Астрвод» письмом от 17.07.2009 исх.№778 направило в адрес МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» копию проекта договора на отпуск питьевой воды.
МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск», ознакомившись с условиями содержащимися в проекте договора на отпуск питьевой воды 09.09.2009 с сопроводительным письмом от 09.09.2009 исх.№878 направило в адрес энергоснабжающей организации подписанный договор и протокол разногласий к данному договору (далее по тексту - протокол разногласий).
В протоколе разногласий заявитель предложил ответчику по делу изменить редакцию следующих пунктов договора: 1.1, 2.1.1, 2.2.6, 2.3.17, 2.3.18, 2.3.19, 3.3, 5.6, 6.3, 6.6, а также исключить из договора на отпуск питьевой воды пункты 2.2.8, 2.3.9, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 4.2, 4.5.
О получении ОАО «Астрвод» данного протокола разногласий свидетельствует отметка о получении на сопроводительном письме МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск».
На полученный протокол разногласий ОАО «Астрвод» составило протокол урегулирования разногласий и направило его МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск». В данном протоколе урегулирования разногласий ОАО «Астрвод» оставило пункты 1.1, 2.1.1, 2.2.6, 2.2.8, 2.3.9, 2.3.17, 2.3.18, 2.3.19, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 4.2, 4.5 и 6.6 проекта договора на отпуск питьевой воды в своей редакции.
Протокол урегулирования разногласий к проекту договора на отпуск питьевой воды №1153/2009 был получен МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск», о чем заявитель письменно сообщил на заседании Комиссии.
Проанализировав протокол урегулирования разногласий, а также имеющиеся материалы дела, Комиссия установила следующее.
Пункт 2.2.8 договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009 предусматривает право водоснабжающей организации снизить объем подаваемой воды на 30% относительно договорных обязательств при её дефиците.
В протоколе разногласий заявитель предложил ответчику по делу исключить из договора на отпуск питьевой воды пункт 2.2.8, однако в протоколе урегулирования разногласий ответчик по делу оставил пункт 2.2.8 в своей редакции.
В соответствии с пунктом 89 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1999 г. №167), организация водопроводно-канализационного хозяйства имеет право прекращать (ограничивать) отпуск абонентам питьевой воды и прием от них сточных вод в случаях, предусмотренных Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации.
Раздел VII «Порядок прекращения или ограничения отпуска питьевой воды и (или) приема сточных вод» данных Правил содержит исчерпывающий перечень случаев ограничения отпуска питьевой воды, который не предусматривает снижения объема подаваемой воды при её дефиците. Таким образом, условия пункта 2.2.8 договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009 противоречат Правилам пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1999 г. №167).
В соответствии с пунктом 2.3.18 договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009 абонент обязан при непрерывном технологическом цикле водопотребления иметь резервные емкости для воды объёмом не менее 3-х суточного потребления. При отсутствии у «Абонента» такого запаса воды, «Водоснабжающая организация» не несет ответственности за ущерб, нанесенный «Абоненту» в результате снижения давления или перерывов в водоснабжении.
МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» в протоколе разногласий к проекту договора настаивало на изменении условий пункта 2.3.18, а именно редакцию пункта 2.3.18 данного договора заменить на редакцию: - «При непрерывном технологическом цикле водопотребления иметь резервные емкости для воды объёмом не менее 1-х суточного потребления», далее исключить.
В протоколе урегулирования разногласий ответчик по делу оставил пункт 2.3.18 договора на отпуск питьевой воды в своей редакции.
На заседании Комиссии представитель ответчика по делу сообщил, что оспариваемые условия пункта 2.3.18 договора на отпуск питьевой воды основаны на положениях Ведомственных строительных норм ВСН ВК4-90 «Инструкция по подготовке и работе систем хозяйственно-питьевого водоснабжения в чрезвычайных ситуациях» (утв. Госстроем РСФСР). В соответствии с пунктом 2.4.2 указанной инструкции в общем объеме запасов питьевой воды в резервуаре питьевой воды должен быть обеспечен неснижаемый запас питьевой воды на трое суток по норме не менее 10 л. в сутки на человека для численности населения мирного времени с применением средств консервации воды для продления сроков ее сохранности.
При недостаточном фронте существующих резервуаров должны быть построены дополнительные емкости. Наличие дополнительного количества резервуаров и увеличение их общей вместимости в штатных условиях эксплуатации систем хозяйственно-питьевого водоснабжения будут существенно способствовать выравниванию режима работы всей системы водоснабжения, сокращению энергозатрат, повышению санитарной надежности процессов очистки и транспортирования воды.
Комиссия считает, что пункт 2.3.18 договора на отпуск питьевой воды противоречит нормам действующего законодательства, так как в соответствии с пунктом 92 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1999 г. №167), организация водопроводно-канализационного хозяйства несет ответственность за ущерб, причиненный абоненту.
Согласно пункту 3.3 договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009, количество израсходованной питьевой воды определяется по пропускной способности водопроводного ввода при скорости движения воды в нём 1,2 м/сек. и действии его полным сечением круглосуточно с момента последней проверки проведенной «Водоснабжающей организацией» (в случае если дату проверки установить невозможно данный срок принимается равным сроку исковой давности (3 года) в следующих случаях:
3.3.1. При отсутствии или повреждении приборов учёта или пломб на них, а также пломб на задвижках обводных линий и негерметичном закрытии задвижек обводных линий.
3.3.2. При отсутствии свидетельства о поверке приборов учета или использовании прибора с истекшим сроком поверки.
3.3.3. При обнаружении самовольно возведенных устройств сооружений для присоединения к водопроводным сетям и устройствам «Водоснабжающей организации». При этом ответственность за осуществление самовольного присоединения к сетям несёт владелец устройств и сооружений, а к сетям «Абонента» - сам абонент. Срок пользования самовольно возведенным устройством определяется со дня начала фактического пользования устройством. Если дату начала фактического пользования установить невозможно, то срок пользования принимается с последней даты осмотра инженерных сетей «Водоснабжающей организацией», при которой самовольно возведённых устройств не было. В случае если дату установить невозможно срок пользования принимается равным сроку исковой давности (3 года).
3.3.4. При не обеспечении «Абонентом» доступа представителей «Водоснабжающей организации» к приборам учёта, либо не представлении журнала учёта о показаниях приборов учёта, а также не информировании «Водоснабжающей организации» о неисправности прибора (ов) учета, как у самого «Абонента», так и у «Субабонентов». В случае обнаружения несоответствия нормативным требованиям устройств водомерного узла.
МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» в протоколе разногласий к проекту договора настаивало на изменении редакции пункта 3.3 договора, а именно редакцию пункта 3.3 данного договора заменить на редакцию: - «Количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения, в случаях предусмотренных п.57, 77 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ», а также на исключении из договора пунктов 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4.
Условия пунктов 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4. договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009 противоречат Правилам пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1999 г. № 167). В соответствии с пунктом 57 данных Правил в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.
В соответствии с пунктом 77 Правил расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межпроверочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с данными Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 Правил.
Согласно пункту 55 Правил при ремонте средств измерений на срок, согласованный с организацией водопроводно-канализационного хозяйства (но не более 30 дней), допускается определение фактического потребления питьевой воды и (или) сброса сточных вод по среднемесячному показателю потребления за последние 6 месяцев, предшествовавших расчетному периоду.
В соответствии с пунктом 4.2 договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009, сверхлимитное потребление питьевой воды (без предварительного, не менее чем за 30 дней, уведомления «Водоснабжающей организации») оплачивается «абонентом» в 5-ти кратном размере.
Заявитель по делу в протоколе разногласий к проекту договора настаивал на исключении пункта 4.2, однако в протоколе урегулирования разногласий ответчик по делу оставил пункт 4.2 договора на отпуск питьевой воды в своей редакции.
На заседании Комиссии представитель ответчика по делу сообщил, что оспариваемые условия пункта 4.2 договора на отпуск питьевой воды основаны на подпункте «а» пункта 3 постановления Совета Министров РСФСР от 25 мая 1983 г. № 273 «О мерах по экономному расходованию материальных ресурсов в жилищно-коммунальном хозяйстве РСФСР» (с изменениями от 24 декабря 1987 г.), согласно которому Министерствам и ведомствам РСФСР, предприятия и организации которых имеют коммунальные водопроводы, Советам Министров автономных республик, крайисполкомам, облисполкомам, Московскому и Ленинградскому горисполкомам надлежит ввести в 1983 году там, где они еще не введены, лимиты на потребляемую для промышленных нужд питьевую воду и повышенные в пятикратном размере против утвержденных тарифы на питьевую воду, потребляемую предприятиями и организациями сверх лимитов.
Комиссия считает несостоятельным данный довод представителя ответчика по делу. В соответствии с пунктом 2.1 Устава МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» данное предприятие осуществляет деятельность в целях удовлетворения общественных потребностей в коммунально-бытовых услугах. Предметом деятельности заявителя в соответствии с пунктом 2.2 Устава МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» является осуществление эксплуатации объектов коммунально-бытового и социально-культурного назначения (жилой фонд, инженерные коммуникации и т.д.) на территории г. Ахтубинска.
Постановление Совета Министров РСФСР от 25 мая 1983 г. № 273 «О мерах по экономному расходованию материальных ресурсов в жилищно-коммунальном хозяйстве РСФСР» (с изменениями от 24 декабря 1987 г.) предусматривает установление в пятикратном размере тарифов на питьевую воду потребляемую предприятиями и организациями сверх лимитов для промышленных нужд.
Договор на отпуск питьевой от 01.07.2009 №1153\2009 заключается сторонами в целях поставки воды потребителям, в том числе и населению города Ахтубинска, таким образом, неправомерно взимать с абонента плату в 5-ти кратном размере за потребление питьевой воды, сверх лимита, установленного договором.
Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 1 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», тарифы на услуги водоснабжения подлежат государственному регулированию.
Согласно пункту 7 части 1 статьи 5 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» к полномочиям органов местного самоуправления относится установление тарифов на товары и услуги организаций коммунального комплекса, а также надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса в соответствии с предельным индексом, установленным органом регулирования субъекта Российской Федерации для соответствующего муниципального образования.
Таким образом, исполнение условий пункта 4.2 договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009 повлечет оплату «абонентом» стоимости потребленной воды превышающей тариф установленный органом местного самоуправления в пять раз, что противоречит действующему законодательству.
Исходя из изложенного следует, что условия пунктов 2.2.8, 2.3.18, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4 и 4.2 договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153\2009 противоречат нормам действующего законодательства.
На заседании Комиссии представитель заявителя по делу сообщил, что МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» осуществляет поставку питьевой воды потребителям г. Ахтубинска. МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» производит питьевую воду и снабжает этой водой население г. Ахтубинска, однако его мощности не хватает для обеспечения питьевой водой всех потребителей г. Ахтубинска, поэтому МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» вынуждено закупать питьевую воду у ОАО «Астрвод».
Согласно Уставу ОАО «Астрвод», представленному в адрес Астраханского УФАС России, ОАО «Астрвод» создано в соответствии с Федеральным законами «О несостоятельности (банкротстве)», «Об акционерных обществах», в соответствии с планом внешнего управления Государственного предприятия Астраханской области «Астраханские водопроводы», утвержденного собранием кредиторов от 12 февраля 2008г. и определением арбитражного суда Астраханской области от 18 марта 2008г. дело №А06-5147/2006-4.
Согласно копии схем раздела границ балансовой принадлежности систем водоснабжения МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» и ОАО «Астрвод», единственным оптовым поставщиком питьевой воды для МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» в г. Ахтубинске является ОАО «Астрвод». У МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» нет возможности осуществлять закуп питьевой воды у иных хозсубъектов, кроме как у ОАО «Астрвод».
Согласно части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.
Так как ОАО «Астрвод» является единственным оптовым поставщиком питьевой воды на территории г. Ахтубинска, его доля на рынке оптовой реализации питьевой воды превышает 50 процентов.
Таким образом, ОАО «Астрвод» занимает доминирующие положение на рынке оптовой реализации питьевой воды в пределах территории охваченной присоединенной сетью ОАО «Астрвод» на территории г. Ахтубинска.
Пункт 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещает занимающему доминирующее положение хозяйствующему субъекту навязывать контрагенту условия договора, невыгодные для него или не относящиеся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
ОАО «Астрвод» протоколом урегулирования разногласий к проекту договора отказало МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» в исключении из договора условий противоречащих нормам действующего законодательства.
Изложенное свидетельствует о навязывании Обществом заявителю невыгодных условий договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153/2009.
Таким образом, действия ОАО «Астрвод», выразившиеся в навязывании МП «Центржилкомхоз» МО «Город Ахтубинск» невыгодных условий договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153/2009, содержащихся в пунктах 2.2.8, 2.3.18, 3.3, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 4,2 данного договора, нарушают пункт 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия
Решила:
1.Признать действия Открытого акционерного общества «Астраханские водопроводы», выразившиеся в навязывании Муниципальному предприятию «Центржилкомхоз» муниципального образования «Город Ахтубинск» невыгодных условий договора на отпуск питьевой воды от 01.07.2009 №1153/2009, содержащихся в пункте 2.2.8, в пункте 2.3.18 в части исключения ответственности Открытого акционерного общества «Астраханские водопроводы» за ущерб, нанесенный «Абоненту» в результате снижения давления или перерывов в водоснабжении, в пункте 3.3. в части установления порядка учета потребляемой «Абонентом» питьевой воды с момента последней проверки проведенной «Водоснабжающей организацией, а также в пунктах 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 4.2 нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать Открытому акционерному обществу «Астраханские водопроводы» предписание об изменении условий договора с требованием:
1) в срок до 25 января 2010 года исключить из договора на отпуск питьевой воды пункты 2.2.8, 3.3.1, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.4, 4.2, из пункта 2.3.18 исключить предложение «При отсутствии у «Абонента» такого запаса воды, «Водоснабжающая организация» не несет ответственности за ущерб, нанесенный «Абоненту» в результате снижения давления или перерывов в водоснабжении», из пункта 3.3. исключить слова «с момента последней проверки проведенной «Водоснабжающей организацией» (в случае если дату проверки установить невозможно данный срок принимается равным сроку исковой давности (3 года)».
2) об исполнении пункта 1 предписания сообщить в Астраханское УФАС России в срок до 25 января 2010 года с предоставлением копий подтверждающих исполнение документов.
Председатель комиссии
___________________ <...>
Члены комиссии
___________________ <...>
___________________ <...>

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.