Решение Астраханское УФАС России от 17.02.2010 г № Б/Н

Резолютивная часть решения объявлена 04.02.2010
Полный текст решения изготовлен 17.02.2010
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее по тексту - Астраханское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее по тексту ― Комиссия) в составе:
председателя Комиссии - руководителя Астраханского УФАС России <...>,
членов Комиссии ― заместителя руководителя Астраханского УФАС России <...>, начальника отдела товарных рынков и естественных монополий <...>, главного специалиста-эксперта отдела товарных рынков и естественных монополий <...>, специалиста-эксперта отдела товарных рынков и естественных монополий <...>
в присутствии: представителя ответчика по делу <...> (по доверенности от 31.12.2009 № 16, срок действия полномочий по 31.12.2010) и представителя заявителя ― председателя ТСЖ «Август» <...> (приказ ТСЖ «Август» о назначении на должность от 01.06.2009 № 12-К),
рассмотрев дело № 22-К-03-09 по признакам нарушения Обществом с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» (далее также - ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», Общество, энергоснабжающая организация) (юр. адрес: 400120, г. Волгоград, ул. Елецкая, 1а) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту ― Закон о защите конкуренции), руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции,
Установила:
В Астраханское УФАС России 23.11.2009 поступило заявление Товарищества собственников жилья «Август» (далее по тексту - ТСЖ «Август», Товарищество) о нарушении антимонопольного законодательства ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» в части навязывания невыгодных Товариществу условий договора теплоснабжения.
По мнению заявителя, указанные действия ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» нарушают требования Закона о защите конкуренции.
На заседании Комиссии представитель заявителя изложенное в жалобе подтвердил, представив ходатайство Товарищества о выдаче ответчику по делу предписания об изменении условий договора энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 50078.
Представитель ответчика по делу с изложенными в заявлении ТСЖ «Август» доводами не согласен, полагает, что в действиях ответчика по делу отсутствуют признаки нарушения антимонопольного законодательства.
Исследовав материалы дела, выслушав доводы, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее.
ТСЖ «Август», в управлении которого находится многоквартирный дом по адресу: г. Астрахань, ул. Медиков, 7, 01.07.2009 получило от ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» проект договора энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 50078 (далее также — проект договора) со сроком действия по 31.12.2009.
Товарищество, рассмотрев проект договора и не согласившись с рядом его условий (в том числе о возложении на абонента обязанностей иметь приборы коммерческого учета и производить расчеты за тепловую энергию (горячее водоснабжение) по тарифам, утвержденным Управлением по региональным тарифам исполнительного органа субъекта РФ на тепловую энергию в горячей воде в рублях за 1 Гкал, и тарифам на химочищенную воду, устанавливаемых энергоснабжающей организацией в рублях за 1 куб.м.), составило к проекту договора протокол разногласий и 15.10.2009 направило его энергоснабжаюшей организации.
На полученный протокол разногласий Общество составило протокол урегулирования разногласий и направило его ТСЖ «Август». Данным протоколом урегулирования разногласий энергоснабжающая организация отказала Товариществу в исключении ряда условий, включая вышеуказанные.
В соответствии с частью 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Пунктом 3.10 проекта договора на абонента возлагается обязанность иметь приборы коммерческого учета тепловой энергии и химочищенной воды для расчетов с энергоснабжающей организацией.
Между тем, Обществом не принято во внимание, что заявителем, как исполнителем коммунальных услуг по спорному договору, будет приобретаться коммунальный ресурс не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам — потребителям коммунальной услуги.
При таком обстоятельстве отношения сторон должны регулироваться в том числе и Жилищным кодексом РФ (далее по тексту — ЖК РФ).
В соответствии со статьей 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.
Названная норма предоставляет абоненту право рассчитываться с ресурсоснабжающей организацией без использования приборов учета.
Следовательно, пункт 3.10 проекта договора в части возложения на абонента обязанности иметь приборы коммерческого учета противоречит статье 157 ЖК РФ.
Пункт 6.1 проекта договора предусматривает, что расчеты за тепловую энергию (горячее водоснабжение) производятся по тарифам, утвержденным Управлением по региональным тарифам исполнительного органа субъекта РФ на тепловую энергию в горячей воде в рублях за 1 Гкал, и тарифам на химочищенную воду, устанавливаемых энергоснабжающей организацией в рублях за 1 куб.м.
Правительство РФ постановлением от 23.05.2006 № 307 в целях защиты прав потребителей коммунальных услуг утвердило Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее по тексту — Правила № 307).
В соответствии с пунктом 2 Правил № 307 их действие распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов.
Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемых с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Следовательно, условия обеспечения потребителей коммунальным ресурсом не могут быть определены в договоре энергоснабжения иначе, чем в нормативном акте, регулирующем предоставление коммунальных услуг гражданам, как непосредственным потребителям.
Согласно абзацу второму пункта 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
В силу статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги (в том числе за тепловую энергию) для населения, проживающего в жилищном фонде всех форм собственности, утверждается органами местного самоуправления.
В соответствии с частью 2 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» тарифы организаций коммунального комплекса на горячую воду регулируют (устанавливают) органы местного самоуправления.
Решением Городской Думы муниципального образования «Город Астрахань» от 27.11.2008 № 155 «Об органе регулирования тарифов, надбавок к тарифам организаций коммунального комплекса» органом регулирования тарифов и надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса на территории города Астрахани определена Городская Дума муниципального образования «Город Астрахань».
Городская Дума муниципального образования «Город Астрахань» ежегодно утверждает тариф на услуги горячего водоснабжения в рублях за 1 куб.м, в который включается как стоимость тепловой энергии (руб./Гкал), так и стоимость химочищенной воды (руб./куб.м).
Таким образом, пункт 6.1 проекта договора в части производства расчетов за тепловую энергию (горячее водоснабжение) по тарифам, утвержденным Управлением по региональным тарифам исполнительного органа субъекта РФ на тепловую энергию в горячей воде в рублях за 1 Гкал, и тарифам на химочищенную воду, устанавливаемых энергоснабжающей организацией в рублях за 1 куб.м, противоречит вышеназванным нормам.
В соответствии с пунктом 3.2 Устава ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» одним из основных видов деятельности Общества является производство, передача и распределение пара и горячей воды (тепловой энергии). ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» имеет тепловые сети, расположенные на территории Кировского, Ленинского и Советского районов города Астрахани. В границах присоединенной сети ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» является единственным хозяйствующим субъектом, оказывающим услуги энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде. Услуги энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде не являются взаимозаменяемыми с другими видами услуг. Например, при использовании для отопления газа в многоквартирных домах необходима установка котлов, вытяжек, что не всегда возможно в силу конструктивных особенностей дома, а так же требует дополнительных затрат. Использование для отопления электричества приведет к существенному удорожанию стоимости услуги. Печное отопление в многоквартирных домах невозможно установить в силу противопожарных требований.
Кроме того, передача тепловой энергии в соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» относится к сфере деятельности субъектов естественных монополий. В силу части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Следовательно, Общество занимает доминирующее положение на рынке услуг энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде в границах присоединенной сети (территории Кировского, Ленинского и Советского районов города Астрахани), и как следствие, на рынке энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде многоквартирного дома по адресу: г. Астрахань, ул. Медиков, 7.
Пункт 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещает занимающему доминирующее положение хозяйствующему субъекту навязывать контрагенту условия договора, невыгодные для него или не относящиеся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
Исходя из смысла указанной нормы, навязывание невыгодных контрагенту условий договора имеет место в случае, когда занимающий доминирующее положение хозсубъект направил контрагенту договор с невыгодными для него условиями, которые правомерно контрагентом оспариваются, однако, данный хозсубъект отказывается от принятия предложений контрагента. Именно настаивание хозсубъектом, занимающим доминирующее положение, на предложенных им условиях договора является злоупотреблением доминирующим положением в форме навязывания невыгодных условий договора контрагенту.
ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» протоколом урегулирования разногласий к проекту договора отказало Товариществу в исключении из договора условий, содержащихся в его пунктах 3.10 (в части возложения на абонента обязанности иметь приборы коммерческого учета) и 6.1 (в части производства расчетов за тепловую энергию (горячее водоснабжение) по тарифам, утвержденным Управлением по региональным тарифам исполнительного органа субъекта РФ на тепловую энергию в горячей воде в рублях за 1 Гкал, и тарифам на химочищенную воду, устанавливаемых энергоснабжающей организацией в рублях за 1 куб.м).
Изложенное свидетельствует о навязывании Обществом заявителю указанных невыгодных условий договора.
Кроме того, анализ условий проекта договора, которые заявитель в своем ходатайстве, поданном в Астраханское УФАС России, просит исключить, показал, что условия, содержащиеся в пунктах 4.3, 7.5 и 7.6, противоречат действующим нормативным правовым актам.
Пунктом 4.3 проекта договора предусмотрен порядок ограничения и прекращения подачи энергии абоненту при ее неоплате: абонент предупреждается о предстоящем ограничении не менее чем за одни сутки, о прекращении — не менее чем за трое суток, при этом энергоснабжающая организация вправе прекратить подачу энергии без проведения предварительного ограничения.
Иной порядок предусмотрен пунктом 81 Правил № 307:
а) исполнитель направляет (в письменной форме) потребителю уведомление о том, что в случае непогашения задолженности в течение 1 месяца с момента направления указанного уведомления предоставление ему коммунальных услуг может быть приостановлено и (или) ограничено. Перечень этих услуг прилагается к уведомлению, которое доводится до сведения потребителя путем вручения под расписку или направления по почте заказным письмом (с описью вложения) по указанному им почтовому адресу;
б) при непогашении задолженности в течение установленного в уведомлении срока исполнитель вправе ограничить предоставление указанных в уведомлении коммунальных услуг с предварительным (за 3 суток) письменным извещением потребителя;
в) в случае непогашения образовавшейся задолженности и по истечении 1 месяца со дня введения ограничения предоставления коммунальных услуг исполнитель имеет право приостановить предоставление коммунальных услуг, за исключением отопления, холодного водоснабжения и водоотведения.
Следовательно, пункт 4.3 проекта договора противоречит пункту 81 Правил № 307.
Пунктом 7.5 проекта договора (в редакции протокола урегулирования разногласий) предусмотрена санкция за превышение абонентом температуры обратной сетевой воды в размере стоимости сетевой воды, включая тарифную за разницу между температурой обратной сетевой воды по температурному графику и фактическими показателями температуры обратной сетевой воды.
Пунктом 7.6 проекта договора предусмотрена санкция в размере пятикратной стоимости тепловой энергии за самовольное подключение абонентом систем теплопотребления, подключение таких систем до приборов коммерческого учета или нарушение схемы коммерческого учета, а также в случае срыва абонентом пломбы.
Данные пункты проекта договора противоречат положениям ГК РФ о возможности взыскания убытков в виде реального ущерба (часть 1 статьи 394, часть 1 статьи 547 ГК).
При таких обстоятельствах Комиссия находит обоснованным довод представителя заявителя о том, что включение Обществом в договор пунктов 4.3, 7.5 и 7.6, ущемляет интересы ТСЖ «Август».
Часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещает действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является или может являться ущемление интересов других лиц.
На заседании Комиссии представитель ответчика по делу сообщил, что часть 2 статьи 539 и статья 543 ГК РФ обязывают абонента вести учет потребления энергии. Протоколом урегулирования разногласий энергоснабжающая организация снизила размер предусмотренной пунктом 7.5 проекта договора санкции за превышение абонентом температуры обратной сетевой воды в пять раз, то есть привела размер санкции в соответствие с размером реального ущерба. Результатом неправомерных действий абонента, перечисленных в пункте 7.6 проекта договора, является причинение реального ущерба энергоснабжающей организации, в связи с этим за совершение данных действий Общество в пункте 7.6 проекта договора предусмотрело санкцию в размере пятикратной стоимости тепловой энергии.
Комиссия считает несостоятельной ссылку представителя ответчика по делу на часть 2 статьи 539 и статью 543 ГК РФ, сделанную в обоснование включения в проект договора обязанности абонента иметь приборы коммерческого учета.
Согласно части 2 статьи 539 ГК РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии. В статье 543 Кодекса предусмотрено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. Статьей 544 Кодекса определено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Согласно пункту 7 Правил № 307 собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также за оказанные услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. Общий объем (количество) потребленных холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также отведенных сточных вод, определенный исходя из показаний коллективных (общедомовых) приборов учета, распределяется между указанными собственниками в порядке, установленном пунктом 21 Правил, а при наличии во всех помещениях многоквартирного дома индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета - пропорционально их показаниям. В случае отсутствия указанных приборов учета расчет размера платы производится в порядке, установленном пунктом 19 Правил, то есть расчетным способом.
Таким образом, действующее законодательство допускает расчетный способ определения энергопотребления.
Комиссия отклоняет довод представителя ответчика по делу о том, что уменьшение в протоколе урегулирования разногласий размера предусмотренной пунктом 7.5 проекта договора санкции за превышение абонентом температуры обратной сетевой воды в пять раз привело размер такой санкции в соответствие с размером реального ущерба, как и довод о том, что включение в договор пункта 7.6 обусловлено причинением действиями абонента, перечисленными в данном пункте, реального ущерба энергоснабжающей организации, поскольку указанные доводы не основаны на требованиях закона.
Согласно статье 547 ГК РФ в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб, размер которого определяется исходя из пункта 2 статьи 15 ГК РФ.
Предусмотренные пунктами 7.5, в том числе и в редакции протокола урегулирования разногласий, и 7.6 проекта договора санкции носят штрафной характер, что противоречит закрепленной гражданским законодательством природе неустойки, определяющей ее компенсационный характер по отношению к убыткам, которые, в свою очередь, по договору энергоснабжения могут быть только реальными.
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия
Решила:
1.Признать действия Общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания», совершенные на рынке энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде многоквартирного дома по адресу: г. Астрахань, ул. Медиков, 7 и выразившиеся а) в навязывании ТСЖ «Август» противоречащих требованиям действующих нормативных правовых актов невыгодных для него условий договора энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 50078, содержащихся в пункте 3.10 в части возложения на абонента обязанности иметь приборы коммерческого учета и пункте 6.1 данного договора в части производства расчетов за тепловую энергию (горячее водоснабжение) по тарифам, утвержденным Управлением по региональным тарифам исполнительного органа субъекта РФ на тепловую энергию в горячей воде в рублях за 1 Гкал, и тарифам на химочищенную воду, устанавливаемых энергоснабжающей организацией в рублях за 1 куб.м., нарушающими пункт 3 часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»; б) во включении в указанный договор противоречащих действующим нормативным правовым актам условий, содержащихся в пунктах 4.3, 7.5 и 7.6, результатом которых явилось ущемление интересов ТСЖ «Август» нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» предписание об изменении условий договора с требованием:
1) в срок до 14.03.2010 исключить из заключаемого с ТСЖ «Август» договора энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде 01.07.2009 № 50078 в пункте 3.10 слова «а также иметь приборы коммерческого учета тепловой энергии и химочищенной воды для расчетов с Энергоснабжающей организацией», пункт 4.3, первое и последнее предложения пункта 6.1, пункты 7.5 и 7.6;
2) об исполнении пункта 1 настоящего предписания сообщить в Астраханское УФАС России в срок до 18.03.2010 с предоставлением копий подтверждающих исполнение документов.
Председатель комиссии
___________________
Члены комиссии
___________________
___________________
___________________
___________________

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.