Решение Астраханское УФАС России от 27.07.2010 г № Б/Н
Резолютивная часть решения оглашена 13.07.2010
В полном объеме решение изготовлено 27.07.2010
Комиссия Астраханского УФАС России (далее – Комиссия) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
председателя Комиссии - руководителя Астраханского УФАС России <...>,
членов Комиссии - начальника отдела товарных рынков и естественных монополий <...>, специалиста-эксперта отдела товарных рынков и естественных монополий <...>
в присутствии: представителя ответчика по делу <...> (по доверенности ООО «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» от 02.02.2010, срок действия полномочий по 31.12.2010), председателя Товарищества собственников жилья «Кутум» <...> (паспорт гражданина Российской Федерации серии 12 01 № 180193, выдан Трусовским РОВД г. Астрахани 24.07.2001) и представителя заявителя <...> (доверенность ТСЖ «Кутум» от 10.07.2009),
рассмотрев дело № 12-К-03-10 по признакам нарушения Обществом с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания » (далее – ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», Общество, энергоснабжающая организация) ( юридический адрес: 400120, г. Волгоград, ул. Елецкая, 1а) пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту — Закон о защите конкуренции),
Установила:
В Астраханское УФАС России (далее – Управление) 12.05.2010 поступило заявление ТСЖ «Кутум» (далее — заявитель, Товарищество) о нарушении антимонопольного законодательства ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» в части навязывания невыгодных Товариществу условий договора теплоснабжения. Заявитель полагает, что данные действия ущемляют его права.
Исследовав материалы дела, выслушав доводы, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее.
Между ТСЖ «Кутум» и ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» заключен договор энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 1885 (далее также — договор № 1885) со сроком действия по 31.12.2009 и возможностью его ежегодной пролонгации в случае, если ни одна из сторон не заявит о его прекращении не менее чем за 30 дней до окончания календарного года (по состоянию на 25.05.2010 у Управления отсутствуют основания полагать, что договор не был пролонгирован на 2010 год).
Письмом ОАО «ЮГК-ТГК-8» (исх. № 1885 от 15.06.2009) ТСЖ «Кутум» был уведомлен о том, что в связи с вступлением в силу с 01.07.2009 договора аренды от 08.06.2009 № 109/КУ, заключенного между ОАО «ЮГК-ТГК-8» и ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК», и переходом к ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» на основании указанного договора прав владения и пользования имуществом, предназначенным для теплоснабжения потребителей г. Астрахани, договор энергоснабжения расторгается с ОАО «ЮГК-ТГК-8» и необходимо заключить договор с ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» до 25.06.2009.
В соответствии с указанным требованием ТСЖ «Кутум» было вынуждено подписать договор энергоснабжения на заранее невыгодных для себя условиях, т.к. в случае его неподписания существовала угроза прекращения подачи в дом тепла и горячей воды.
В связи с необходимостью соблюдения интересов ТСЖ «Кутум» и продлением действия договора энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 1885, Товарищество направило в адрес ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» протокол разногласий (исх. № 2 от 11.01.2010) к данному договору (далее – протокол разногласий), содержащий волеизъявление заявителя на исключение из договора № 1885 условий, противоречащих положениям действующих нормативных правовых актов, а именно, пунктов 4.1.4, 4.1.5, 4.1.6, 4.1.7, 4.3, 5.1 (абзац 3), 6.1, 7.4, 7.5 и 7.6. О получении 11.01.2010 энергоснабжающей организацией протокола разногласий свидетельствует отметка о получении на письме заявителя. В ответ на получение от заявителя протокола разногласий Общество направило ТСЖ «Кутум» протокол согласования разногласий, согласно которому все вышеперечисленные пункты были оставлены ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» в своей редакции, тем самым, по мнению заявителя, энергоснабжающая организация продолжает ущемлять его законные интересы.
На заседании Комиссии представитель заявителя изложенное в жалобе подтвердил, заявив ходатайство о выдаче ответчику предписания об исключении из договора энергоснабжения тепловой энергии в горячей воде от 01.07.2009 № 1885 условий, содержащихся в пунктах 4.1.4, 4.1.5, 4.1.6, 4.1.7, 4.2, 4.2.1, 4.2.2, 4.2.3, 4.3, 5.1 (абзац 3), 6.1, 7.4, 7.5 и 7.6 данного договора.
В соответствии с частью 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Правительство РФ постановлением от 23.05.2006 № 307 в целях защиты прав потребителей коммунальных услуг утвердило Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила № 307).
В соответствии с пунктом 2 данных Правил их действие распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов.
Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемых с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Следовательно, условия обеспечения потребителей коммунальным ресурсом не могут быть определены в договоре энергоснабжения иначе, чем в нормативном акте, регулирующем предоставление коммунальных услуг гражданам, как непосредственным потребителям.
Правилами № 307 установлен исчерпывающий перечень оснований для приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг.
Пунктами 4.1.4, 4.1.5, 4.1.6 и 4.1.7 договора определено, что энергоснабжающая организация вправе ограничивать или прекращать подачу тепловой энергии и химочищенной воды в случаях снижения показателей качества тепловой энергии или химочищенной воды по вине абонента до значений, нарушающих нормальное функционирование тепловых установок энергоснабжающей организации и (или) других потребителей; когда абонент не допускает представителя энергоснабжающей организации к своим приборам учета и энергопринимающим устройствам; загрязнения сетевой воды либо превышения среднесуточной температуры сетевой воды в обратном трубопроводе более чем на 5% против температурного графика.
Между тем, пункт 80 Правил № 307 содержит исчерпывающий перечень случаев, при которых исполнитель вправе приостановить или ограничить предоставление коммунальных услуг через 1 месяц после письменного предупреждения (уведомления) потребителя, а именно в случае:
а) неполной оплаты потребителем коммунальных услуг. Под неполной оплатой коммунальных услуг понимается наличие у потребителя задолженности по оплате одной или нескольких коммунальных услуг, превышающей 6 ежемесячных размеров платы, определенных исходя из соответствующих нормативов потребления коммунальных услуг и тарифов, действующих на день ограничения предоставления коммунальных услуг, при условии отсутствия соглашения о погашении задолженности, заключенного потребителем с исполнителем, и (или) при невыполнении условий такого соглашения;
б) проведения планово-предупредительного ремонта и работ по обслуживанию внутридомовых инженерных систем, относящихся к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме;
в) выявления факта самовольного подключения потребителя к внутридомовым инженерным системам;
г) получения соответствующего предписания уполномоченных государственных или муниципальных органов;
д) использования потребителем бытовых машин (приборов, оборудования) мощностью, превышающей технические характеристики внутридомовых инженерных систем, указанные в техническом паспорте жилого помещения;
е) неудовлетворительного состояния внутридомовых инженерных систем, за техническое состояние которых отвечает потребитель, угрожающего аварией или создающего угрозу жизни и безопасности граждан, удостоверенного подразделением государственной жилищной инспекции субъекта Российской Федерации или иным органом, уполномоченным осуществлять государственный контроль и надзор за соответствием внутридомовых инженерных систем, а также внутриквартирного оборудования установленным требованиям.
При таком положении пункты 4.1.4, 4.1.5, 4.1.6 и 4.1.7 договора противоречат пункту 80 Правил № 307.
Пунктом 4.3 договора предусмотрен порядок ограничения и прекращения подачи энергии абоненту при ее неоплате: абонент предупреждается о предстоящем ограничении не менее чем за одни сутки, о прекращении — не менее чем за трое суток, при этом энергоснабжающая организация вправе прекратить подачу энергии без проведения предварительного ограничения.
Условие договора данного пункта в части наделения энергоснабжающей организации правом прекращения абоненту подачи энергии без проведения предварительного ограничения противоречат подпунктам «б» и «в» пункта 81 Правил № 307.
В соответствии с пунктом 81 Правил № 307, если иное не предусмотрено федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, исполнитель при наличии вины потребителя вправе после предупреждения (в письменной форме) приостановить или ограничить предоставление одной или нескольких коммунальных услуг в случае, указанном в подпункте «а» пункта 80 настоящих Правил, в следующем порядке:
а) исполнитель направляет (в письменной форме) потребителю уведомление о том, что в случае непогашения задолженности в течение 1 месяца с момента направления указанного уведомления предоставление ему коммунальных услуг может быть приостановлено и (или) ограничено. Перечень этих услуг прилагается к уведомлению, которое доводится до сведения потребителя путем вручения под расписку или направления по почте заказным письмом (с описью вложения) по указанному им почтовому адресу;
б) при непогашении задолженности в течение установленного в уведомлении срока исполнитель вправе ограничить предоставление указанных в уведомлении коммунальных услуг с предварительным (за 3 суток) письменным извещением потребителя;
в) в случае непогашения образовавшейся задолженности и по истечении 1 месяца со дня введения ограничения предоставления коммунальных услуг исполнитель имеет право приостановить предоставление коммунальных услуг, за исключением отопления, холодного водоснабжения и водоотведения.
Абзацем 3 пункта 5.1 договора предусмотрено, что при непоступлении данных с приборов учета в период с 20 до 25 числа текущего месяца, либо при отсутствии у абонента «Журнала учета тепловой энергии» с показаниями достоверных данных, количество потребленных тепловой энергии и химоочищенной воды определяется по тепловому и водному балансу в соответствии с разделом V «Правил учета отпуска тепловой энергии» ПР 34-70-010-85, МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя РФ от 06.05.2006 № 105.
Вышеобозначенное условие договора противоречит части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, согласно которой размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.
Пункт 6.1 договора предусматривает, что расчеты за тепловую энергию производятся по тарифам, утвержденным Управлением по региональным тарифам исполнительного органа субъекта РФ. Тарифы на химочищенную воду устанавливаются в соответствии с калькуляцией Энергоснабжающей организацией.
Согласно абзацу второму пункта 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.
В силу статьи 157 Жилищного кодекса РФ размер платы за коммунальные услуги (в том числе за тепловую энергию) для населения, проживающего в жилищном фонде всех форм собственности, утверждается органами местного самоуправления.
В соответствии с частью 2 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» тарифы организаций коммунального комплекса на горячую воду регулируют (устанавливают) органы местного самоуправления.
Решением Городской Думы муниципального образования «Город Астрахань» от 27.11.2008 № 155 «Об органе регулирования тарифов, надбавок к тарифам организаций коммунального комплекса» органом регулирования тарифов и надбавок к тарифам на товары и услуги организаций коммунального комплекса на территории города Астрахани определена Городская Дума муниципального образования «Город Астрахань».
Таким образом, пункт 6.1 договора противоречит вышеназванным нормам.
Пунктом 7.4 договора предусмотрено, что за нарушение договорных величин теплопотребления оплата производится абонентом на основании актов, в которых количество тепловой энергии и химоочищенной воды определяется расчетным путем, с момента последней проверки представителем энергоснабжающей организации.
Между тем, частью 3 статьи 541 ГК РФ абоненту-гражданину предоставлено право использовать энергию для бытового потребления в необходимом ему количестве.
Абзацем 2 пункта 7 Правил № 307 установлено, что собственники помещений в многоквартирном доме и собственники жилых домов вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы (количество) холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также за оказанные услуги водоотведения исходя из показаний приборов учета. В случае отсутствия приборов учета расчет размера платы производится в порядке, установленном пунктом 19 данных Правил. Пункт 19 Правил № 307 предписывает определять размер платы исходя из нормативов потребления, утверждаемых органами местного самоуправления, а не из заявляемых потребителями объемов отпуска коммунального ресурса.
Таким образом, условие, содержащееся в пункте 7.4 договора № 1885, нарушает право гражданина на использование энергии в необходимом ему количестве и оплату принятого количества энергии по показаниям приборов учета либо по нормативу потребления.
Пунктами 7.5 и 7.6 договора предусмотрены санкции в размере пятикратной стоимости сетевой воды за превышение абонентом температуры обратной сетевой воды более чем на 5% против температурного графика, и в размере пятикратной стоимости тепловой энергии за самовольное подключение систем теплопотребления, подключение таких систем до приборов коммерческого учета или нарушение схемы коммерческого учета, а также в случае срыва абонентом пломбы.
Данные пункты договора противоречат положениям ГК РФ о возможности взыскания убытков в виде реального ущерба (часть 1 статьи 394, часть 1 статьи 547 ГК).
На заседании Комиссии представитель ответчика по делу сообщил, что в действиях Общества отсутствуют признаки нарушения антимонопольного законодательства. Договор энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 1885 был подписан ТСЖ «Кутум» без указания на акцепт на иных условиях, а именно без представления протокола разногласий. В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Моментом заключения договора, в соответствии со статьей 433 ГК РФ, признается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора и понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Подписанный договор № 1885 вступил в силу с 01.07.2009. 11.01.2010 ТСЖ «Кутум» представило протокол разногласий к указанному договору, но на момент представления протокола разногласий договор № 1885 был подписан сторонами и вступил в силу. В силу статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Представленный ТСЖ «Кутум» протокол разногласий не может являться соглашением об изменении договора.
Комиссия не принимает вышеуказанный довод представителя ответчика по делу по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 452 ГК РФ с оглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
Письмом от 11.01.2010 № 2 ТСЖ «Кутум» заявило ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» о своем намерении изменить условия действующего договора энергоснабжения тепловой энергии в горячей воде № 1885 от 07.11.2008. Конкретные предложения по изменению условий данного договора были приложены к указанному письму и названы Товариществом «протоколом разногласий к договору № 1885 энергоснабжения между ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» и ТСЖ «Кутум» ».
В ответ на получение от заявителя предложения по изменению условий договора № 1885 Общество направило ТСЖ «Кутум» протокол согласования разногласий, согласно которому спорные пункты были оставлены ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» в своей редакции.
При таком обстоятельстве ТСЖ «Кутум» направило в адрес ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» соглашение об изменении условий договора № 1885.
В силу части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции нарушение антимонопольного законодательства в виде навязывания невыгодных условий договора контрагенту заключается в таком поведении занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, при котором контрагент вынужден вступать в правоотношения на невыгодных для него условиях либо (и) ущемляются права контрагента.
О навязывании невыгодных условий договора также может свидетельствовать, к примеру, уклонение хозяйствующего субъекта от согласования спорных положений договора и, тем самым, продление действия договора в прежней редакции.
Следовательно, ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» , оставляя в своей редакции договор энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 1885, содержащий спорные условия, противоречащие положениям действующих нормативных правовых актов, а именно, пункты 4.1.4, 4.1.5, 4.1.6, 4.1.7, 4.3, 5.1 (абзац 3), 6.1, 7.4, 7.5 и 7.6, навязывает ТСЖ «Кутум» невыгодные условия договора заявителю, тем самым, ущемляя его законные интересы.
В соответствии с пунктом 3.2 Устава ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» одним из основных видов деятельности Общества является производство, передача и распределение пара и горячей воды (тепловой энергии). ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» имеет тепловые сети, расположенные на территории Кировского, Ленинского и Советского районов города Астрахани. В границах присоединенной сети ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» является единственным хозяйствующим субъектом, оказывающим услуги энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде. Данный энергоресурс не является взаимозаменяемыми с другими видами энергоресурсов. Например, при использовании для отопления газа в многоквартирных домах необходима установка котлов, вытяжек, что не всегда возможно в силу конструктивных особенностей дома, а так же требует дополнительных затрат. Использование для отопления электричества приведет к существенному удорожанию стоимости услуги. Печное отопление в многоквартирных домах невозможно установить в силу противопожарных требований.
Следовательно, Общество занимает доминирующее положение на рынке услуг энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде в границах присоединенной сети (территории Кировского, Ленинского и Советского районов города Астрахани).
Пункт 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещает занимающему доминирующее положение хозяйствующему субъекту навязывать контрагенту условия договора, невыгодные для него или не относящиеся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия
Решила:
1.Признать действия Общества с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания», выразившиеся в навязывании ТСЖ «Кутум» невыгодных для него условий договора энергоснабжения тепловой энергии в горячей воде от 01.07.2009 № 1885, противоречащих требованиям действующих нормативных правовых актов, содержащихся в пунктах 4.1.4, 4.1.5, 4.1.6, 4.1.7, 4.3, 5.1, 6.1, 7.4, 7.5, 7.6 данного договора, нарушающими пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» предписание об изменении условий договора с требованием:
1) в срок до 6 августа 2010 года исключить из договора энергоснабжения тепловой энергией в горячей воде от 01.07.2009 № 1885 пункты 5.1 (абзац 3), 7.4, 7.5 и 7.6 указанного договора; из пункта 4.3 указанного договора слова «без предварительного ограничения», пункт 6.1 данного договора привести в соответствие с пунктом 15 названных Правил и статьей 157 ЖК РФ;
2) об исполнении пункта 1 настоящего предписания сообщить в Астраханское УФАС России не позднее пяти дней со дня его выполнения с предоставлением копий документов, подтверждающих исполнение данного предписания.
3.Не выдавать ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» предписание об изменении условий договора от 01.07.2009 № 1885 с требованием исключить пункты 4.1.4, 4.1.5, 4.1.6, 4.1.7, поскольку 07.04.2010 ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» направило ТСЖ «Кутум» дополнительное соглашение с предложениями об изменении условий пункта 4.1 данного договора, тем самым, устранив последствия нарушения антимонопольного законодательства (о получении 07.04.2010 ТСЖ «Кутум» данного дополнительного соглашения свидетельствует расписка председателя ТСЖ «Кутум» <...>).
Председатель комиссии
___________________ <...>
Члены комиссии
___________________ <...>
___________________ <...>
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в суд или в арбитражный суд.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность.
Приложения
2010-07-27 Приложение к Решению от 27 июля 2010 года № Б/Н Предписание