Решение Астраханское УФАС России от 09.04.2012 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена 26 03.2012
Полный текст решения изготовлен 09.04.2012
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее - Астраханское УФАС России, Управление) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее — Комиссия) в составе:
председателя Комиссии — <...>
членов Комиссии — <...>,
рассмотрев дело №47-К-03-11 от 06.12.2011 по признакам нарушения Обществом с ограниченной ответственностью «Мобифон-2000» (далее также- ООО «Мобифон -2000») (юр. адрес:620219, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Мамина-Сибиряка, д.85, 8 этаж, дата государственной регистрации в качестве юридического лица—13.05.2005, ИНН 6659121015) пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее также — Закон о защите конкуренции),
при участии представителей ЗАО «Астрахань GSM» <...>
Установила:
В Астраханское УФАС России поступила жалоба ЗАО «Астрахань GSM» (№01/587 от 29.03.2011) и дополнения к ней (№01/817 от 22.04.2011, №03/1088 от 07.06.2011) на действия ООО «Мобифон - 2000» по навязыванию ему невыгодных условий договора №62-070141/06-03-07/177 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии от 20.09.2010.
По мнению заявителя, включение ООО "Мобифон-2000" в условия договора о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 дополнительной услуги «предоставления/бронирования сетевых ресурсов», является незаконным.
На основании вышеизложенного, заявитель просил разобраться в сложившейся ситуации и принять соответствующие меры реагирования в рамках полномочий антимонопольного органа.
Согласно пункту 2 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции заявление юридического лица является основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства.
Приказом руководителя Астраханского УФАС России от 06.12.2011 №333-п было возбуждено дело №47-К-03-11 по признакам нарушения Обществом с ограниченной ответственностью «Мобифон-2000» пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».
На заседании Комиссии заявитель (ЗАО «Астрахань GSM») изложенное в жалобе подтвердил, представив ходатайство ЗАО «Астрахань GSM» о выдаче ООО «Мобифон-2000» предписания об изменении условий договора №62-070141/06-03-07/177 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии от 20.09.2010, путем исключения из него пунктов 2.2.3 и 5.2 как несоответствующих действующему законодательству.
Представитель ответчика ООО «Мобифон-2000», надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела на заседание Комиссии не явился.
Исследовав материалы дела, выслушав доводы, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее.
ООО "Мобифон-2000" имеет: лицензию №36665 от 21.11.2005 на услуги междугородной и международной телефонной связи на территории Российской Федерации, срок действия лицензии до 21.11.2012. Для оказания данной услуги используются телефонные сети (линии).
ЗАО "Астрахань GSM" имеет лицензию №86013 от 19.06.2011 на услуги внутризоновой телефонной связи на территории Астраханской области, срок действия лицензии до 19.06.2016 (раннее действовавшая лицензия №41588, срок действия лицензии с 19.06.2006 по 19.06.2011). Для оказания данной услуги используются телефонные сети (линии).
ЗАО "Астрахань GSM" как оператор зоновой фиксированной телефонной связи в соответствии с пунктом 18 Приказа №97 от 8 августа 2005г. Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации «Об утверждении требований к построению телефонной сети связи общего пользования» (далее - Приказ №97) обязано иметь присоединение ко всем сетям междугородной и международной телефонной связи в пределах территории субъекта Российской Федерации (города федерального значения).
При этом сети междугородной и международной телефонной связи в соответствии с пунктом 12.1 Приказа № 97 должны иметь присоединение ко всем сетям фиксированной зоновой телефонной связи.
В соответствии с пунктом 1 статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 г. № 126-ФЗ «О связи» (далее- закон «О связи») и пункта 8 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 г. №161 (далее — Правила №161), присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляется на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.
В целях соблюдения требований указанных нормативных документов между ЗАО "Астрахань GSM" (Оператор) и ООО "Мобифон-2000" был заключен договор №62-070141/06-03-07/177 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии от 20.09.2010. Данный договор был подписан сторонами с протоколом разногласий и протоколом урегулирования разногласий к данному договору.
Предмет договора:
1.1.В целях предоставления Пользователям доступа к услугам междугородной и международной телефонной связи ООО "Мобифон-2000" обязуется в соответствии с условиями настоящего договора оказать Оператору Услугу присоединения сети связи Оператора к сети связи ООО "Мобифон-2000" на междугородном уровне, а Оператор обязуется ее оплатить.
1.2.В целях предоставления Пользователям доступа к услугам междугородной и международной телефонной связи Оператор обязуется оказывать ООО "Мобифон-2000" Услуги по пропуску трафика, а ООО "Мобифон-2000" обязуется их оплатить.
04.04.2011 ЗАО "Астрахань GSM" в адрес ООО "Мобифон-2000" было направлено письмо №01/655 с предложением исключить из договора о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 (далее также -договор №62-070141/06-03-07/177) следующие условия:
- условия пункта 2.2.3 договора №62-070141/06-03-07/177, которым определено, что при нарушении сроков оплаты Услуг по предоставлению/бронированию сетевых ресурсов более, чем на 30 (тридцать) дней, ООО «Мобифон-2000» вправе отключить оборудование Оператора (ЗАО "Астрахань GSM"), образующее точку присоединения к сети связи ООО «Мобифон-2000», предварительно уведомив об этом Оператора не позднее, чем за 10 дней до такого приостановления, при этом возобновление исполнения обязательств наступает только в случае, если будут устранены причины, повлекшие такое приостановление;
- условия пункта 5.2 договора №62-070141/06-03-07/177, которым определено, что в случае, если Оператор не осуществил присоединение своей сети к сети ООО "Мобифон-2000" в течение 1 (одного) месяца после подписания Договора, Оператор начинает осуществлять платежи за бронирование сетевых ресурсов по тарифам, указанным в Приложении №2 к настоящему Договору;
- условия пункта 1.2 Прочие услуги: «Предоставление и/бронирование сетевых ресурсов» раздела 1 Тарифы на Услуги, оказываемые ООО «Мобифон-2000» приложения №2 к договору №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 «Тарифы на Услуги, предоставляемые по Договору».
Письмом от 27.05.2011 №03-10-700 ООО "Мобифон-2000" сообщило ЗАО "Астрахань GSM" о том, что Договор о присоединении сети фиксированной внутризоновой телефонной связи ЗАО "Астрахань GSM" и сети междугородной телефонной связи ООО "Мобифон-2000" №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 был подписан ЗАО "Астрахань GSM" с протоколом урегулирования разногласий. В ходе проведения переговоров все условия договора были сторонами согласованы, договор является заключенным.
Данное письмо по сути представляет собой отказ ООО "Мобифон-2000" от исключения из договора о присоединении сетей связи и их взаимодействии №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 вышеуказанных спорных условий, касающихся услуги «предоставления/бронирования сетевых ресурсов».
Проанализировав условия договора №62-070141/06-03-07/177 о присоединении сетей связи и их взаимодействии от 20.09.2010, которые ЗАО "Астрахань GSM" в своем ходатайстве, поданном в Астраханское УФАС России, просит исключить, Комиссия приходит к выводу о том, что условия, содержащиеся в пунктах 2.2.3 и 5.2 договора №62-070141/06-03-07/177, а также в пункте 1.2 Прочие услуги: «Предоставление и/бронирование сетевых ресурсов» раздела 1 Тарифы на Услуги, оказываемые ООО «Мобифон-2000» Приложения №2 к договору №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 «Тарифы на Услуги, предоставляемые по Договору», не предусмотрены действующими нормативными правовыми актами.
Пунктом 15 Правил №161 установлено, что договором о присоединении (помимо иных положений) должны быть предусмотрены существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, которые в соответствии с пунктом 38 Правил №161 включают в себя технические, экономические и информационные условия присоединения.
В соответствии с пунктом 40 Правил №161 экономические условия присоединения сетей электросвязи должны содержать:
1) перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, а также цены на них;
2) порядок расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.
Данный перечень является закрытым и расширенному толкованию не подлежит.
Услуга «предоставления/бронирования сетевых ресурсов», которую ООО "Мобифон-2000" включило в договор №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии, не является ни услугой присоединения, ни услугой по пропуску трафика.
Как указывалось выше, в соответствии с договором №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии ООО "Мобифон-2000" оказывает ЗАО "Астрахань GSM" услугу присоединения зоновой сети связи ЗАО "Астрахань GSM" к своей сети междугородной и международной сети связи.
Пунктом 16 Правил №161 установлено, что оказываемая оператором сети связи услуга присоединения включает в себя :
1) согласование проектно-сметной документации, необходимой другому оператору для реализации установленных договором о присоединении условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика;
2) монтаж и наладка средств связи, образующих точку присоединения;
3) присоединение сети связи.
Необходимо отметить, что постановлением Правительства от 12.10.2007 №666 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам связи» с 1 марта 2008 года исключен подпункт 4 пункта 16 Правил №161, предусматривающий обслуживание средств связи, образующих точку присоединения, в течение срока действия договора о присоединении.
По мнению Комиссии, плата за услугу «бронирования сетевых ресурсов», предусматривающая ежемесячный платеж за один порт (пункт 1.2 Прочие услуги: «Предоставление и/бронирование сетевых ресурсов» раздела 1 Тарифы на Услуги, оказываемые ООО «Мобифон-2000» Приложения №2 к договору №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010), фактически является платой за обслуживание средств связи, образующих точку присоединения, что не предусмотрено действующими Правилами №161.
Следовательно, и условие пункта 2.2.3 договора №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010, предусматривающее возможность ООО «Мобифон-2000» отключить оборудование Оператора (ЗАО "Астрахань GSM"), образующее точку присоединения к сети связи ООО «Мобифон-2000», при нарушении Оператором сроков оплаты Услуг по предоставлению/бронированию сетевых ресурсов более, чем на 30 (тридцать) дней, не предусмотрено действующими нормативными правовыми актами.
Пунктом 5.5 договора №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 предусмотрено что ООО «Мобифон-2000» выставляет счет на оплату Услуги присоединения в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента заключения настоящего Договора. Оператор оплачивает Услугу присоединения в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения факсимильной копии счета ООО «Мобифон-2000». Оригиналы счета и счета-фактуры направляются почтой.
Пунктом 2.1.3 договора №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 определено, что в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента поступления на расчетный счет ООО «Мобифон-2000» оплаты за Услугу присоединения ООО «Мобифон-2000» обязано организовать точку/точки присоединения сети электросвязи Оператора к сети электросвязи ООО «Мобифон-2000» в соответствии с Договором, техническими условиями и схемой организации связи.
Пунктом 5.2 договора №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 определено, что в случае, если Оператор не осуществил присоединение своей сети к сети ООО "Мобифон-2000" в течение 1 (одного) месяца после подписания Договора, Оператор начинает осуществлять платежи за бронирование сетевых ресурсов по тарифам, указанным в Приложении №2 к настоящему Договору.
Таким образом, пунктом 5.2 договора №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010, предусмотрено право требования ООО «Мобифон-2000» оплаты с Оператора за бронирование сетевых ресурсов, до фактического установления присоединения, что ущемляет интересы ЗАО "Астрахань GSM".
Как следует из информации представленной ООО «Мобифон-2000» (вх. №11162 от 28.12.2011) Общество считает доводы ЗАО "Астрахань GSM" о навязывании ему невыгодных условий присоединения сетей электросвязи несостоятельными по следующим основаниям:
1) ООО «Мобифон-2000» является оператором связи, имеющим лицензию на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, на основании которой ООО «Мобифон-2000» была построена и сдана в эксплуатацию сеть междугородной и международной телефонной связи. Поскольку ООО «Мобифон-2000» не является оператором, включенным в Реестр операторов связи, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, то ООО «Мобифон-2000» вправе самостоятельно определять условия присоединения к своей сети ( ст.18 закона «О связи»);
2) в отношении заключения договоров о присоединении сетей электросвязи применяются общие правила заключения договоров, установленные гражданским законодательством РФ (п.18 Правил №161).
3) Стоимость услуги «бронирования/предоставления сетевых ресурсов» в договоре №62-070141/06-03-07/177 о присоединении сетей связи и их взаимодействии от 20.09.2010 не установлена и соответственно у ЗАО "Астрахань GSM" нет никаких финансовых затрат.
4) ООО «Мобифон-2000» не является субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке оказания услуг присоединения сетей электросвязи и услуг по пропуску трафика, а также услуг связи Астраханской области и следовательно не подпадает под требования установленные ст. 5 Закона о защите конкуренции.
Между тем Комиссия считает, что ООО «Мобифон-2000» необоснованно не учтено, что Услуга «предоставления/бронирования сетевых ресурсов», которую ООО "Мобифон-2000" включило в договор №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии, не предусмотрена действующими Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными постановлением Правительства РФ от 28.03.2005 г. №161 и, следовательно, не может быть включена в договор №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии при наличии обоснованного несогласия с данным условием оператора ЗАО "Астрахань GSM".
Такие действия ООО «Мобифон-2000» ущемляют интересы заявителя (ЗАО "Астрахань GSM").
Статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) установлено, что товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Статьей 13 Закона о связи установлено, что сеть связи общего пользования, предназначенная для возмездного оказания услуг электросвязи любому пользователю услугами связи на территории Российской Федерации, представляет собой комплекс взаимодействующих сетей электросвязи.
В соответствии со статьей 2 Закона о связи, услуга присоединения - деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи; услуга по пропуску трафика - деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика между взаимодействующими сетями электросвязи.
Таким образом, функциональным назначением товара (услуг присоединения и услуг по пропуску трафика) является обеспечение взаимодействия сетей электросвязи с целью оказания услуг связи пользователям.
Частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции установлено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и(или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
Требованиями к построению телефонной сети связи общего пользования, утвержденными приказом №97 от 8 августа 2005г. Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации, установлена обязательность присоединения сети зоновой телефонной связи ко всем сетям междугородной и междунарудной телефонной связи, то есть такое присоединение является необходимым условием выхода оператора связи на рынок междугородной телефонной связи.
На основании изложенного, каждый оператор междугородной/международной телефонной связи оказывает решающее влияние на рынке присоединения на междугородном уровне присоединения и в соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции занимает доминирующее положение.
Таким образом, ООО «Мобифон - 2000» занимает доминирующее положение на рынке услуг присоединения сетей электросвязи на междугородном уровне присоединения в географических границах территории Астраханской области.
Пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещает действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).
Исходя из смысла указанных норм (их системного толкования), нарушение антимонопольного законодательства в виде навязывания невыгодных условий договора контрагенту заключается в таком поведении занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, при котором контрагент вынужден вступать в правоотношения на невыгодных для него условиях.
О навязывании невыгодных условий договора также может свидетельствовать, уклонение хозяйствующего субъекта от согласования спорных положений договора и, тем самым, продление действия договора в прежней редакции.
Изложенное выше указывает на то, что Обществом с ограниченной ответственностью «Мобифон-2000» совершены действия по навязыванию ЗАО «Астрахань GSM» невыгодных условий договора №62-070141/06-03-07/177 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии от 20.09.2010, предусмотренных пунктами 2.2.3 и 5.2, а также пунктом 1.2 Прочие услуги: «Предоставление и/бронирование сетевых ресурсов» раздела 1 Тарифы на Услуги, оказываемые ООО «Мобифон-2000» Приложения №2 к договору №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 «Тарифы на Услуги, предоставляемые по Договору», что прямо запрещено пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать действия Общества с ограниченной ответственностью «Мобифон-2000», совершенные на рынке услуг присоединения сетей электросвязи на междугородном уровне присоединения в географических границах территории Астраханской области и выразившиеся в навязывании ЗАО «Астрахань GSM» невыгодных условий договора №62-070141/06-03-07/177 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии от 20.09.2010, предусмотренных пунктами 2.2.3 и 5.2, а также пунктом 1.2 Прочие услуги: «Предоставление и/бронирование сетевых ресурсов» раздела 1 Тарифы на Услуги, оказываемые ООО «Мобифон-2000» Приложения №2 к договору №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 «Тарифы на Услуги, предоставляемые по Договору», нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать Обществу с ограниченной ответственностью «Мобифон-2000» предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства с требованием:
1) в срок не позднее 15 (пятнадцати) рабочих дней со дня получения настоящего предписания направить в адрес ЗАО «Астрахань GSM» подписанный проект дополнительного соглашения к договору №62-070141/06-03-07/177 от 20.09.2010 о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии об исключении из данного договора пунктов 2.2.3 и 5.2;
2) в течение пяти рабочих дней со дня исполнения пункта 1 настоящего предписания представить в Астраханское УФАС России документы, подтверждающие его исполнение.
3.Основания для прекращения дела №47-К-03-11 отсутствуют.
4.Основания для принятия антимонопольным органом других мер по прекращению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства, обеспечению конкуренции (в том числе оснований для обращения с иском в суд, для передаче материалов в правоохранительные органы, для направления в государственные органы или органы местного самоуправления рекомендаций об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции) отсутствуют.
Председатель комиссии
___________________ <...>
Члены комиссии
___________________ <...>
___________________ <...>
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.
Приложения
2012-04-09 Приложение к Решению от 09 апреля 2012 года № Б/Н Предписание